商標權的取得，是指特定的人(包括自然人和法人)，對其商標依法申請并經商標局核準注冊，即為取得商標權。商標權的取得即商標權法律關系產生。作為無形財產權和有形財產權一樣，其取得方式依其來源的不同，可分為原始取得和傳來(又稱繼受)取得。這兩種取得方式的主要區(qū)別在于商標權的取得是否以原商標所有人的商標權及其意志為依據(jù)。

一、原始取得

原始取得又稱直接取得，即以法律規(guī)定為依據(jù)，具備了法定條件并經商標主管機關核準直接取得的商標權。這種權利的取得是最初的，而不是以原商標所有人商標極及其意志為依據(jù)而產生的。當前，各國商標權的原始取得通常采用以下三種原則：

(1)使用原則。按使用商標的先后來確定商標權的歸屬，即誰先使用該商標，這一商標的商標權就屬于誰，并可以“使用在先”為由對抗使用在后的人，要求撤銷其注冊商標。采用這一原則確認商標權的取得有利于使用在先的人，但不利于使用在后的注冊商標所有人。這種做法會使注冊商標長期牌不穩(wěn)定狀態(tài)，這不僅不利于商標管理工作，而且一旦發(fā)生爭議又不易查明誰是最先使用人，不利于爭議的處理。因而，目前世界上采用這種取得原則的國家很少。

(2)注冊原則。按申請注冊的先后確定商標權的歸屬問題，即誰最先申請注冊，商標權就授予誰。按這一原則，只有經過商標局核準注冊的商標，該商標的申請人才能取得商標權。

商標注冊是一種法律事實。一旦商標所有人通過注冊取得了商標權，就受國家法律保護，而且未經注冊的商標知先也不受法律保護。根據(jù)這一原則，首先使用商標的人如不及時申請注冊，而被他人搶先注冊，也就無法對已垢人如不及時申請注冊，而被他人搶先注冊，也就無法對該已使用的商標取得商標權。河北省唐山市有一個縣級小啤酒廠，經過精心設計，制作了一個“豪門”商標?！昂篱T”商標使用后，引起社會各界矚目，公司信譽有了很大提高，創(chuàng)造了很高的經濟價值。這時，北京郊縣的一個小白酒廠注冊了“豪門”商標，使唐山“豪門”啤酒廠的利益遭受嚴重損失，后來，不得不花費巨資買下這個“豪門”注冊商標。

采取商標注冊原則，不利于增強企業(yè)的商標意識，督促他們及時申請商標注冊，利于商標管理工作。因而，現(xiàn)今包括我國在內的大多數(shù)國家采用商標注冊原則。

采用注冊原則確定商標權的歸屬問題，并不排除使用原則在特定條件下所具有的意義。我國《商標法》第18條規(guī)定：“兩個或兩個以上的申請人，在同一種商標或者類似商品上，相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告?！边@一法律，體現(xiàn)了在特定條件之下的使用原則。

(3)混合原則。這是使用原則與注冊原則的折衷適用。根據(jù)這一原則，一個企業(yè)或一個人只要首先使用了某一商標，雖然沒有注冊，都可以在規(guī)定的期限內，以使用在先為理由，對抗他人相同或相近似的注冊商標。如這種對抗成立，已注冊的商標就會被撤銷。如對抗不能成立，商標注冊人即取得了無可辯駁的穩(wěn)定的商標專用權。這一原則些國家所采用。如美國、英國、西班牙等國都是這樣規(guī)定的，只是期限各異，英國規(guī)定為7年，美國規(guī)定為5年，西班牙規(guī)定為3年。

二、傳來取得

傳來取得，又稱繼受得，即商標權的取得不是最初產生的，而是以原商標所有人的商標權及其意志為依據(jù)，通過一定的法律事實現(xiàn)商標權的轉移。傳來取得有兩種方式：一種是根據(jù)轉讓合同，由受讓人向出讓人有償或無償?shù)厝〉蒙虡藱?第二種方式是根據(jù)繼承程程序，由法定繼承人已死亡的被繼承人的商標權。

商標權的取得，不論是取得，還是繼受取得，都應嚴格依照法律規(guī)定的程序。關于商標注冊程序和注冊商標的轉讓程序，將在本編以后的有關章、節(jié)中作具體闡述。?